
没有什么是可以伴随我们一生的,但是工作可以
不签劳动合同、调岗、降薪、拖欠工资、不依法缴纳社保、协商解除、违法辞退.......相信大家都不陌生
内容有些长,预计阅读时间15分钟,但都是干货,希望即将开庭或者即将仲裁的你可以反复观看,直至内化吸收为自己的东西。
写在前面
遇到法律纠纷,大家最关心的问题就是:能不能赢?几成把握?
其实能不能打赢官司与是否请律师没有直接关系
谁都可以打官司,但不是谁都能赢
很多人觉得自己特有理,就认为自己能赢
打官司打的是证据,不是理,有理不如有证据
只要你有证据,证据确实充分,没有律师你也一样能赢
但大部分人不清楚自己需要什么证据,需要证明是什么?每个证据的证明目的是什么?证明到什么程度?如何排列组合?还不懂诉讼技巧,从而导致败诉。
作为律师,我给大家一个建议:凡事注意留痕,这个习惯可以用在生活的方方面面,不止是工作。很多人都是因为不注意留痕,没有证据支撑自己主张,最终导致败诉的。如果你是一个注意留痕的人,你就已经超过了世界上90%的人。法律是滞后的,想要用法律来维护自己权益,一定要注意养成这个习惯。
一、立案阶段
带上身份证还有复印件,去公司住所地所在的仲裁委员会,和工作人员要一份立案材料,接下来填写仲裁申请书还有送达地址确认书,仲裁的时候会涉及到单位信息,可以打开“国家企业信用信息公示系统”找到你所在的单位,将内容直接抄上去。
有些地区,仲裁也是可以线上申请的,准备好相关材料,进入对应的网站申请即可。
二、请求事项
申请仲裁前,关于请求事项大家心里应该有个数,大概要哪些内容,涉及多少钱。比如请求被申请人支付工资、经济补偿金、赔偿金、加班费、年休假等,实在不知道自己该要什么呢?可以咨询下律师,或者网上多看看文章,不会算的呢,就尽量往多了写,只要别太离谱就行
三、事实理由
简单写,什么时间入职,什么时间离职,签没签劳动合同?岗位是什么?工资标准等基础性东西和案件相关的事实交待一下就可以了,没必要写太多,开庭有说的机会。
交完材料以后,会有调解员联系咱们,跟你协商是否可以调解,调解成功会出具一份调解协议书,调解不成功就会开庭审理。
如果调解不成功,就会有一个提交证据的阶段,这个时候,一定要注意仲裁委给的举证通知书,里面会载明你需要在什么时间提交证据,我之前就见到过逾期提交证据,仲裁委不收的情况,然后劳动者就在那里哭,所以一定要重视这个举证期限,尽量不要去搞什么证据突袭,除非你当地允许,一旦仲裁委不收你的证据,那一切都是白搭,仲裁、诉讼不是谁弱谁有理,谁哭谁有理的,按规则办事很重要。
四、庭审流程
仲裁和诉讼基本一致,分为四个部分:庭前准备阶段、法庭调查阶段、法庭辩论阶段、最后陈述。
第一个部分:庭前准备阶段
(1)宣布法庭纪律(这部分听着就好)
(2)核实当事人的身份(需要讲一下你的基本情况,姓名、出生年月、住址等)
(3)出庭资格是否有异议?(这个是对对方的出庭资格作出回应,公司大多都是员工出庭,或者律师出庭,一般是没有异议,有异议的直接提出)
(4)是否申请回避?(一般是不申请,除非你认为仲裁员、审判员、法官助理、书记员等人与本案有直接的利害关系,可能影响公正审判的,可以申请回避,但需要提出事实和理由)
第二部分 :法庭调查阶段
(1)原告(申请人)讲一下你的事实和理由。
可以宣读起诉状(仲裁申请书)如果此时对诉讼请求、事实理由有补充和变更,一并提出。
(2)被告(被申请人)答辩
可以提前写好答辩状,庭上宣读即可,最后再根据辩论情况以及对方的举证情况,有针对性地进行补充。作为被告(被申请人),无论是仲裁或者诉讼,在立案后法院/仲裁委都会将起诉状副本/仲裁申请书送达给你,答辩状是需要庭前准备的,以防庭审紧张,语言混乱或者大脑短路,发挥失常!
(3)原告(申请人)提交证据
这里我建议大家一定要准备一份完整的证据材料,无论你是原告还是被告,证据材料包括:证据目录以及证据,在证据目录里面注明:证据几,什么内容,证明目的是什么,对应证据的页码,开庭的时候大家可以说:详见证据目录。
这里我也准备了一份证据材料的模板给大家,我放在公众号里了,大家在下方公众号内输入:“ 证据材料 ”,即可领取。
(4)被告对原告提交的证据质证
这个环节,就是大家常听的质证环节,需要对对方提供的证据的三性发表意见,三性是指真实性、合法性和关联性。
真实性:必须是能证明案件真实情况的、不依赖于主观意识而存在的客观事实。简单来说,就是这个证据是否是真实的。
合法性:必须由当事人按照法定程序提供,或由法定机关、法定人员按照法定的程序调查、收集和审查。简单来说:就是这个证据不管是它的来源、形成的过程、以及最终的结果每一个过程是否都合法。
关联性:就是证据与本案是否存在关联,作为证据的事实必须与案件所要查明的事实存在逻辑上的联系,能够说明案件事实。即证据与待证事实必须密切相关,具备证明待证事实的属性。简单来说:这个证据必须与待证事实有关联。
举个例子:
(1)对方提交了一份录音文件,该录音是经过对方的剪辑的一份证据,并非完整的录音,那这个时候我们就要说:对证据的真实性不认可,该录音文件经过对方的剪辑。
(2)对方未提交证据原件。我们就要说:对证据的真实性不认可,因对方未提交原件,无法核查。
(3)对方提交的证据是在隐私空间拍摄的,我们就说:对该证据的合法性不认可,该证据系窃录,证据来源不合法。
(4)你要求支付拖欠的工资,对方说你工作失误给我造成了损失,你就说:对证据的关联性不认可,这不属于同一法律关系。
最后一个是证明目的,每一项证据都会有一个对应的证明目的,也许证据的三性都没问题,那就需要看它的证明目的了。
举个例子:
(1)公司提交了一份未经公示的规章制度称将你辞退是合法辞退,我们可以说:对该证据的真实性、合法性、证明目的均不认可。此《规章制度》的形成不具备民主程序,且无参会人员/本人签字,公司并未将此《规章制度》告知本人,其形成不具有合法性。
(2)公司提交了一份双方签订的《劳动合同》,我们可以这样说:认可其真实性、合法性、不认可其证明目的。原被告双方于XX年签订无固定期限劳动合同,劳动合同约束双方,被告先是擅自将原告调岗,降低薪资,后又违法辞退,属于严重违法行为,更违反了合同义务。
(5)被告提交证据
同原告提交证据
(6)原告对被告提交的证据进行质证
同被告对原告提交的证据进行质证
(7)双方对事实部分还有补充吗?
这个时候,如果你认为事实还没有说完,一定要对事实进行补充,双方说完法庭调查部分就结束了。
第三部分:法庭辩论阶段
法庭辩论阶段应当紧紧围绕争执的主要问题(争议焦点),就案件事实,适用法律、是非责任等展开辩论。
举个例子:公司以旷工为由将申请人辞退,双方的争议焦点为公司是否是违法辞退?
申请人要明确公司是违法辞退,原因是申请人不存在旷工的情况,XX年XX约XX日,申请人向XX领导请过假,有请假条,不属于旷工。根据《劳动合同》、《公司的规章制度》请假累计达到20天才算旷工,你请假的天数只有xx天等。
被申请人要明确公司是合法辞退的事实、理由。申请人未按照公司的请假流程,通过OA系统请假,且申请人称其请假的领导并非其部门的直属领导,且申请人连续5天请假,构成《劳动合同》中XX条XX款约定的旷工情形,公司解除双方的老欧的劳动合同是合法解除等。
各方当事人有无补充的辩论意见?
有的话就直接发表意见,没有的话辩论阶段就结束了。
一般这个时候,法院还会问一句,法院判决前,当事人愿意调解的可以调解,各方当事人是否请求法庭调解。
直接说同意或者不同意就行。
第四部分:最后陈述
(1)原告陈述一下最后的意见
这个时候可以再发表一下意见或者直接说坚持诉请及庭审意见
(2)被告陈述一下最后的意见
这个时候可以再发表一下意见或者直接说坚持庭审意见及答辩意见
接下来法官说休庭,敲击法槌,整个庭审流程就结束了。
五、如何知道案件的核心点在哪里?
举个例子:
(1)假设员工的诉请是要求公司支付赔偿金
那你的核心点就在于公司是不是违法辞退,因为只有公司违法辞退,才会产生赔偿金。
有人说,那公司跟我协商解除给我N或者N+1,我不同意,我想要2N怎么办?
还没到要2N的时间点。公司目前还在跟你协商阶段,还没辞退你,所以不算违法辞退,你明白了吗?
这个时候是要不到2N的,很多朋友都沉不住气,在这个阶段提起仲裁要求2N,导致最终败诉的。
还有人问我,能不能在职仲裁要求支付赔偿金的,认为可以的朋友,再重新看一遍,要赔偿金的前提是违法辞退!
(2)假设员工提被迫离职,要求支付补偿金。
那你的核心点在于被迫离职是否成立,被迫离职成立,才能要求补偿金。
有人说,怎么确定员工被迫离职是否成立呢?
去对照着卡《劳动合同法》第38条,卡的上,就符合被迫离职的条件,卡不上,大概率不行。
有人不知道《劳动合同法》第38条是什么,我给你放在下边了,可以根据自己的情况对应一下。
《劳动合同法》第38条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
(二)未及时足额支付劳动报酬的;
(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
六、如何申请财产保全?
仲裁财产保全:
诉讼财产保全:
在向法院提起诉讼的时候同时提交保全申请,有些地区的法院在立案前是不收的,可以在分配办案法官以后,联系法官,问是否可以做财产保全?法院同意后找保险公司出具保函,将保函给到办案法官,法官就会把案件转到执行,这中间需要一段时间,等法院做出保全裁定,对公司的账户、车辆等财产进行了查封和冻结,这样保全就做完了。
七、如何申请强制执行?
案件结案,都会有一个生效的裁决书、或者是判决书、调解书,履行期满,对方还没有履行的时候就需要我们申请强制执行了。
强制执行,需要准备强制执行申请书、生效裁决书或者判决书、调解书,身份证复印件,有些需要生效证明,生效证明需要联系作出生效判决的法院出具。带上这些东西去公司所在地的一审法院申请强制执行,交完材料以后,等执行立案就可以了。
你明白了吗?




